Procedura ANAF de inregistrare in scop de
TVA incalca Codul Fiscal si legislatia europeana
fragment din revisa Tax-Magazine nr. 1/2016
Rezumat : Incepand cu februarie 2015 ANAF a introdus o
reglementare noua in ceee ce priveste
inregistrarea in scop de TVA a unei persoane impozabille , prin completarea de
catre aceasta a unei declaratii pe proprie raspundere pentru
evaluarea intenţiei şi a capacităţii de a desfăşura activităţi economice care
implică operaţiuni din sfera TVA .
In urma punctajui acordat de catre ANAF la completarea
acestei declaratii ANAF poate refuza cererea de inregistrare in scop de TVA a
persoanei impozabile pe motiv ca : „persoana impozabila NU justifica intentia si NU are
capacitatea de a desfasura activitate economica, pentru a fi inregistrata in
scopuri de TVA „fapt ce contravine Codului
Fiscal ( legea 227/2015 ) art 11 alin (11) cat si Jurisprudentei
Curtii Europene de Justitie –Cauza C527-11 - Valsts ienemumu dienests impotriva
Ablessio SIA :
“Articolele 213, 214 și 273
din Directiva 2006/112/CE a Consiliului din 28 noiembrie 2006 privind sistemul
comun al taxei pe valoarea adăugată trebuie interpretate în sensul că se
opun refuzului din partea administrației fiscale a unui stat membru de a atribui
un număr de identificare în scopuri de taxă pe valoarea adăugată unei societăți
pentru simplul motiv că aceasta nu dispune, în opinia respectivei
administrații, de mijloacele materiale, tehnice și financiare pentru a exercita
activitatea economică declarată fără ca administrația fiscală în cauză să
fi stabilit, având în vedere elemente obiective, că există indicii serioase
care permit să se suspecteze că numărul de identificare în scopuri de taxă pe
valoarea adăugată atribuit va fi utilizat în mod fraudulos. “
Since
february 2015 ANAF (National Tax Administration Agency) introduced a new
reglementation that is concerning the registration for VAT purposes of a
taxable person by completing a statement on their own responsibility to assess
the intention and ability to carry out economic activities involving operations
VAT sphere
After the score given by ANAF
after the completion of this statement ANAF may refuse the application for
registration for VAT purposes of the taxable person on the grounds that "
taxable person does not justifies the intention and has no ability to conduct
business , to be registered for VAT purposes' which is contrary to the Tax Code
( Law 227/2015) art 11 alin (11) and also European Court of Justice-Cauza
C527-11 - Valsts ienemumu dienests impotriva Ablessio SIA :
“Articles 213, 214 and 273 of Council Directive 2006/112 EC of
28 November 2006 on the common system of value added tax must be interpreted as
meaning that the tax authority of a Member State may not refuse to assign a
value added tax identification number to a company solely on the ground that, in
the opinion of that authority, the company does not have at its disposal the
material, technical and financial resources to carry out the economic activity
declared, where the tax authority concerned has not established, on the
basis of objective factors, that there is sound evidence leading to the
suspicion that the value added tax identification number assigned will be used
fraudulently. It is for the referring court to assess whether that tax
authority provided serious evidence of the existence of a risk of tax evasion
in the case in the main proceedings “
ARTICOL :
Incepand cu 01.02.2015 ANAF a
emis Ordinul 18/2015 prin care s-a aprobat o noua procedura de inregistrare a
unui agent economic in scop de TVA cu conditii mult mai stricte in ceea
ce priveste acest lucru prin introducerea unei declaratii inexistente pana acum
si anume Declaratia 088 prin care se acordă un punctaj solicitantului si in urma acestuia este
inregistrat in scop de TVA sau nu. Lucru justificat intrucat, conform ANAF, in
materie de TVA s-au facut foarte multe fraude fiscale, mai ales cu TVA
intracomunitar (din spatiul Uniunii Europene).
Dar in urma analizarii
punctajului acordat solicitantului de cod TVA , unul dintre cele mai intalnite
motive de refuz a acordarii codului de inregistrare in scop de TVA este acesta
: "persoana impozabila NU
justifica intentia si NU are capacitatea de a desfasura activitate economica,
pentru a fi inregistrata in scopuri de TVA" .
Acest motiv este specificat si
in Codul Fiscal la art 316 alin (9) :
“(9) În
aplicarea prevederilor alin. (8), prin ordin al preşedintelui A.N.A.F., se
stabilesc criterii pentru condiţionarea înregistrării în scopuri de TVA a
societăţilor cu sediul activităţii economice în România, înfiinţate în baza
Legii nr. 31/1990, republicată, cu modificările şi completările ulterioare,
care sunt supuse înmatriculării la registrul comerţului. Organele fiscale competente stabilesc, pe baza acestor criterii,
dacă persoana impozabilă justifică intenţia şi are capacitatea de a desfăşura
activitate economică, pentru a fi înregistrată în scopuri de TVA. Prin
excepţie de la prevederile alin. (8), organele fiscale competente nu vor
înregistra în scopuri de TVA persoanele impozabile care nu îndeplinesc
criteriile stabilite prin ordin al preşedintelui A.N.A.F. „
Insa ANAF ignora cu desavarsire jurisprudenta
Curtii Europene de Justitie care s-a pronuntat asupra dreptului unei persoane
impozabile (firme) sa solicite si sa fie inregistrata in scop de TVA daca
indeplineste conditiile de forma impuse de lege. iar Hotararile Curtii Europene de
Justitie sunt obligatorii pentru toate statele membre ale Uniunii Europene.
De altfel chiar in Codul
Fiscal ( legea 227/2015) se prevede la art 11 alin (11 ) ca :
“(11) În domeniul taxei pe valoarea adăugată şi al
accizelor, autorităţile fiscale şi alte autorităţi naţionale trebuie să ţină
cont de jurisprudenţa Curţii de Justiţie a Uniunii Europene. “
Ori, art 316 privind
conditionarea inregistrarii de capacitatea unui agent economic sa desfasoare
activitati economice in absenta unor elemente obiective care sa dovedeasca
faptul ca este susceptibil de frauda fiscala , nu pe presupuneri si
suspiciuni cum se face acum , incalca flagrant legislatia europeana.
Astfel in Cauza
C527-11 - Valsts ienemumu dienests impotriva Ablessio SIA,
Curtea a decis ca din jurisprudenta existenta in materie si din modul de
redactare al art 213 alineatul (1) din Directiva
2006/112:
"26.
sunt considerate persoane impozabile care pot solicita atribuirea unui numar de
identificare in scopuri de TVA nu doar persoanele care exercita deja o
activitate economica, ci si cele care intentioneaza sa inceapa o asemenea
activitate si care efectueaza primele cheltuieli de investitii in acest scop.
Respectivele persoane nu pot fi astfel in masura sa dovedeasca, in aceasta
etapa preliminara a activitatii lor economice, ca dispun deja de mijloacele
materiale, tehnice si financiare pentru a exercita o astfel de activitate.
27 In consecinta, Directiva
2006/112 si in special articolele 213 si 214 din
aceasta se opun refuzului din partea administratiei fiscale a unui stat membru
de a atribui un numar de identificare in scopuri de TVA unui solicitant pentru
simplul motiv ca acesta nu este in masura sa demonstreze ca dispune de
mijloacele materiale, tehnice si financiare pentru a exercita activitatea
economica declarata la momentul formularii cererii sale de inscriere in
registrul persoanelor impozabile.
36. In
ceea ce priveste imprejurarile din cauza principala, trebuie constatat ca
faptul ca o persoana impozabila nu dispune de mijloacele materiale, tehnice si
financiare pentru a exercita activitatea economica declarata NU ESTE SUFICIENT
, in sine, pentru a demonstra ca este probabil ca aceasta din urma sa isi
propuna sa savarseasca o evaziune fiscala.
Articolele
213, 214 si 273 din Directiva 2006/112/CE a Consiliului din 28 noiembrie 2006
privind sistemul comun al taxei pe valoarea adaugata trebuie interpretate in
sensul ca se opun refuzului din partea administratiei fiscale a unui stat
membru de a atribui un numar de identificare in scopuri de taxa pe valoarea
adaugata unei societati pentru simplul motiv ca aceasta nu dispune, in opinia
respectivei administratii, de mijloacele materiale, tehnice si financiare
pentru a exercita activitatea economica declarata si ca titularul partilor
sociale ale acestei societati a obtinut deja ,in repetate randuri, un asemenea
numar pentru societati care niciodata nu au exercitat efectiv o activitate
economica si ale caror parti sociale au fost cesionate la scurt timp dupa
atribuirea numarului respectiv, fara ca administratia fiscala in cauza sa fi
stabilit, avand in vedere elemente obiective, ca exista indicii serioase care
permit sa se suspecteze ca numarul de identificare in scopuri de taxa pe
valoarea adaugata atribuit va fi utilizat in mod fraudulos. Revine instantei de
trimitere sarcina de a aprecia daca administratia fiscala mentionata a furnizat
indicii serioase cu privire la existenta unui risc de evaziune in cauza
principala. “
Din acest dispozitiv al
Deciziei Curtii Europene de Justitie rezulta fara echivoc ca organele fiscale
nu pot impune criterii arbitrare alese unilateral prin care sa refuze
inregistrarea persoanei impozabile in scop de TVA , care reprezinta un drept al
acesteia si nu poate invoca cu atat mai mult neatribuirea acestui cod pe
motivul ca "persoana impozabila NU justifica intentia si NU are
capacitatea de a desfasura activitate economica, pentru a fi inregistrata in
scopuri de TVA" fara a prezenta dovezi serioase bazate pe elemente
obiective ca acel agent economic va folosi acel cod de TVA in mod fraudulos.
Motivele invocate de organele
fiscale ( lipsa veniturilor pentru asociati - firma e la inceput , lipsa
angajatilor- ii poate angaja dupa inregistrarea in scop de TVA , lipsa
mijloacelor materiale , tehnice sau financiare ) NU SUNT INDICII TEMEINICE si DOVEZI OBIECTIVE care sa dovedeasca ca agentul economic
va utiliza codul de TVA in mod fraudulos , acestea fiind doar interpretari
abuzive ale organelor fiscale ce nu tin cont de Deciza Curtii Europene de
Justitie , prezumand agentul economic din start un evazionist si nu un
contribuabil de buna credinta , prezumtia de nevinovatie
constitutionala fiind ignorata cu desavarsire de ANAF .
Mai
mult decat atat in urma refuzului de inregistrare in scop de TVA de catre ANAF
, intrucat INSCRIEREA acesteia IN REGISTRUL PERSOANELOR IMPOZABILE IN SCOP DE
TVA REPREZINTA DOAR O CERINTA DE FORMA si NU DE FOND , persoana impozabila nu
poate fi impiedicata de catre organele fiscale sa isi deduca taxa
achitata pentru bunurile si serviciile achizitionate conform aceleasi Decizii
ale Curtii Europene la punctul 33:
"33 Rezulta din
aceasta jurisprudenta ca inscrierea persoanei impozabile in registrul
persoanelor impozabile in scopuri de TVA reprezinta o cerinta de forma astfel
incat o persoana impozabila nu poate fi impiedicata sa isi exercite dreptul de
deducere pentru motivul ca nu este identificata in scopuri de TVA inainte de a
utiliza bunurile dobandite in cadrul activitatii sale taxate (a se vedea in
acest sens Hotararea citate anterior Nidera Handelscompagnie, punctul 51, precum
si Dankowski, punctele 33, 34 si 36). In consecinta, refuzul de a atribui un
numar de identificare in scopuri de TVA nu poate, in principiu, sa exercite
nicio influenta asupra dreptului persoanei impozabile de a deduce TVA-ul
achitat in amonte daca sunt indeplinite conditiile materiale care dau nastere
acestui drept. "
In urma refuzurilor de
inregistrare in scop de TVA pe acest considerent , agentii economici
ajung in imposibilitatea continuarii activitatii ( intrucat avand cod
anulat sau neacordat ) nu mai pot deduce taxa aferenta achizitiilor desi au acest drept conform legislatiei europene citate in
Decizia Curtii de mai sus .
Prin aceasta se creeaza mari
prejudicii contribuabililor prin pierderi de clienti , de contracte, de resurse
financiare ( dobanzi la credite nerambursate prin blocarea activitatii ) ,
astfel ca acesti agenti economici sunt indreptatiti sa actioneze ANAF in
instanta si sa solicite despagubiri pentru profiturile nerealizate prin refuzul
de inregistrare in scop de TVA in ciuda faptului ca se incalca legislatia
europeana amintita mai sus.
Declaratia la care facem referire in acest articol . numita
Declaratia 088 pentru evaluarea intenţiei şi a capacităţii de a desfăşura
activităţi economice care implică operaţiuni din sfera TVA cuprinde o serie de
informatii si date ce trebuie completate de catre persoana impozabila
solicitanta ce conține 20 de întrebări
foarte detaliate și solicită atașarea multor documente, unele destul de greu de
obținut într-o perioadă scurtă de timp si anume 15 zile , perioada modificata
doar in cazul contribuabililor mari la 30 zile .
Întrebările
din declarație se referă la:
- studiile asociaților
și administratorilor
- veniturile
asociaților și administratorilor
- sumele de bani cu
care asociații si administratorii au creditat alte societăți la care au
deținut participații în ultimii 5 ani
- dacă asociații și
administratorii au avut participații sau mandat de administrare la firme
în insolvență
- la ce firme au
avut participații asociații și administratorii în ultimii 5 ani
- situația
datoriilor restante către buget pentru aceste firme în ultimii 5 ani;
- numărul de
angajați cu contracte de muncă
- spațiul cu
destinație de sediu social este în proprietate sau închiriat
- dacă domiciliul
fiscal declarat este diferit de sediul social
- dacă societatea
deține spații cu destinația de sedii secundare declarate
- conturile bancare
din țară și/sau strainătate.
Conform procedurii,
cererea poate fi respinsă sau aprobată pe loc sau poate fi încadrată la risc
fiscal mediu, fapt care implică un interviu la sediul administrației. În acest
caz, mai pot fi cerute planul de afaceri pe trei ani, situația eventualelor
pierderi înregistrate în ultimii trei ani și cea a furnizorilor și clienților.
Dacă riscul este considerat ridicat, poate fi dispus și un control al
Antifraudei Fiscale.
Pentru a evidentia care sunt consecintele refuzului dreptului
unei persoane impozabila la obtinerea codului de inregistrare in scop de TVA am
luat trei situatii intalnite foarte des in practica si
de care se loveste orice agent economic la inceput de drum, la infiintarea
firmei si solicitarea codului de TVA , situatia a doua o firma care se afla in plina desfasurare a
activitatii economice insa a depasit plafonul de 220.000 lei la care are
obligatia inregistrarii in scop de TVA si cazul unei firme ce are deja cod de
TVA dar face modificari in structura asociatilor sau legate de sediu social .
Prima situatie se intalneste atunci cand un
tanar antreprenor aflat la inceput de drum, vrea sa inceapa un business ( e
vorba de absolventi, studenti etc). Daca vor avea parteneri de afaceri care au
cod de TVA si ei la randul lor pentru deducerea acestei taxe in cadrul unei
relatii comerciale vor alege pe acei parteneri (firme) care sunt inregistrate
in scop de TVA.
Pentru
aceasta firma noua de care vorbeam solicita la ANAF codul de TVA. Conform
ordinului 18/2015, incepe procedura de inregistrare prin completarea
Declarartiei 088, in care printre altele se solicita mentionarea printre altele
(acte sediu, contract pentru servicii contabile, 3 persoane ce pot da relatii
despre asociati etc ) , veniturile pe
ultimele 12 luni ale asociatilor . Pai daca e un tanar la inceput de drum si
vrea sa inceapa o afacere ce venituri sa aiba? Nu conteaza asta, pentru
ca functionarii din ANAF, printr-un algoritm numai de ei stiut,
fac un punctaj si intr-un final emit o decizie de respingere a soilicitarii
inregistrarii in scop de TVA pe motiv ca citez :"persoana impozabila
NU justifica intentia si NU are capacitatea de a desfasura activitate
economica, pentru a fi inregistrata in scopuri de TVA", asta fara
nicio motivatie scrisa comunicata solicitantului .
Prin
urmare firmei respective i se refuza inregistrarea in scop de TVA pe motiv ca
asa vrem noi . (n.r. ANAF ) si daca persoana impozabila e nemultumita
poate face constestatie in 45 zile de la
comunicarea deciziei de respingere a inregistrarii in scop de TVA.
Prin
urmare acea firma nu va putea incepe afacerea respectiva pentru care a investit
bani (cheltuielile de infiintare la ORC, in jur de 2000 lei aprox si timp
pretios cu aceste operatiuni).
Deci
din start un antreprenor nu stie daca dupa ce isi infiinteaza o firma si vrea
sa aiba codul de TVA il va obtine sau nu .
E o
loterie in care se castiga dupa bunul plac al ANAF atata timp cat nu se
respecta Hotararea CEJ de mai sus si algoritmul prin care se face acel punctaj
pentru inregistrarea in scop de TVA nu este public facut de ANAF spre a
fi adus la cunostinta contribuabilului sa stie din start daca merita sa investeasca
timp si bani pt o firma noua la care sa obtina codul de TVA sau nu.
Justificarea
ANAF este ca, pana acuma erau foarte multi evazionisti care isi infiintau
firme, luau codul de TVA si derulau operatiuni fictive in tara dar mai
ales intracomunitare si eludau statul cu TVA datorat in urmaa cestor
operatiuni.
Logica
ANAF ar fi cam asa : “stiu ca am 10 de dusmani ce se ascund intr-un
sat in care stiu ca sunt 100 de oameni, si lansez o bomba asupra celui
sat ¬ lichidez tot satul dar macar stiu ca am scapat si de cei 10 dusmani
pe care ii cautam.”
Si
daca un evazionist vrea sa eludeze statul cu TVA intracomunitar, isi ia cod de
TVA doar pentru operatiuni intracomunitare pentru care nu i se solicita Declaratia
088 si nu i se fac acele verificari si punctaje si poate linistit sa cumpere
din UE bunuri fara TVA ca mai apoi sa profite de pe urma acestei taxe neplatite
.
O firma neplatitoare de TVA in plina activitate
ajunge la plafonul de 220.000 lei, pentru care are obligatia solicitarii si
inregisrarii in scop de TVA. Conform art 152 din Codul Fiscal, acesta solicita
ANAF acest lucru . Pentru a respecta legea, ANAF e obligata sa emita decizia de
inregistrare in scop de TVA insa apoi acesta solicita firmei respective
faimoasa Declaratie 088 de care vorbeam mai sus in care e analizat dupa
algortitmul secret mentionat.
Si iau
cazul in care ANAF emite decizia de anulare a codului acordat cu cateva zile in
urma pe motiv ca : "persoana impozabila NU justifica intentia si
NU are capacitatea de a desfasura activitate economica, pentru a fi
inregistrata in scopuri de TVA" si asta fara nicio motivatie scrisa
comunicata solicitantului.
Deci
cum vine asta ? Pana acuma firma respectiva a crescut cifra de afaceri
tocmai pentru ca a depasit plafonul de 220.000 lei dar nu justifica capacitatea
de a desfasura activitate economica ? Cat de absurd e asta?
Mai
mult decat atat de aici incepe calvarul firmei rsepective cu codul de TVA
anulat, deoarece conform Codului Fiscal la art 11 alin (9) :
“(9) Beneficiarii care achiziţionează
bunuri şi/sau servicii de la persoane impozabile stabilite în România, cărora
li s-a anulat înregistrarea în scopuri de TVA conform prevederilor art.
316alin. (11) lit. b) - e) şi lit. h) şi au fost înscrişi
în Registrul persoanelor impozabile a căror înregistrare în scopuri de TVA
conform art.
316 a fost anulată, nu beneficiază de dreptul de
deducere a taxei pe valoarea adăugată aferente achiziţiilor respective, cu
excepţia achiziţiilor de bunuri efectuate în cadrul procedurii de executare
silită şi/sau a achiziţiilor de bunuri de la persoane impozabile aflate în
procedura falimentului potrivit Legii nr. 85/2014 “
Cu
alte cuvinte la tot ce va factura de la momentul anularii codului de TVA, asa
ca o pedeapsa din partea ANAF a unui contribuabil de buna credinta, va trebui
sa colecteze TVA si sa o si plateasca efectiv la bugetul statului insa, contrar
prevederilor in materie a legilatiei europene, nu va avea drept de deducere
asupra niciunei TVA de la achizitiile sale , incalcandu-se si principiul
neutratlitatii TVA statuat in Directiva 112/2006 a CE.
Adica
acea firma va fi numai buna colectat bani la bugetul statului fara a primi
nimic in schimb deducere de TVA , fiind condamnata la faliment multumita
deciziei de anulare a codului de TVA de catre ANAF.
Situatia nr. 3
:
O
firma care este deja inregistrata in scop de TVA dar care au
înscris mențiuni legate de sediu, asociați, administratori in actele lor
constitutive la Oficiul National al Registrului Comertului .
Si in acest caz ANAF notifica
contribibuabilul sa depuna declaratia 088 pentru evaluarea intenţiei
şi a capacităţii de a desfăşura activităţi economice care implică operaţiuni
din sfera TVA in termen de 15 zile sau 30 zile ( pt contribuabili mari )
existand riscul anularii codului de TVA ce il detine firma respectiva in urma
evaluarii subiective de catre ANAF a acestei declaratii .
Statisticile Finanțelor
arată că, la sfârșitul lunii noiembrie 2015 , jumătate dintre cereri erau
respinse iar o treime fiind refuzate chiar pe loc in a
primi codul de inregistrare in scop de TVA.
Astfel , conform datelor
statistice , din februarie până în noiembrie 2015 , au fost depuse 21.701
solicitări de înregistrare în scop de TVA, 7.749 dintre ele s-au încadrat la
risc ridicat, însemnând 35%, fiind respinse direct.
Alte 7.511
cazuri s-au situat în categoria de risc mediu și li s-au transmis invitații
pentru a se prezenta la sediul ANAF ca să ofere explicații suplimentare. Dintre
acestea, 5.065 au primit codul de TVA, 1.104 nu s-au prezentat, iar 1.274 au
fost trimise pentru investigații la Direcția Antifraudă.